37號文,即國家外匯管理局(“外管局”)于2014年7月4日發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(匯發(fā)〔2014〕37號)。
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1、37號文登記的作用
37號文登記,指的是境內(nèi)居民個人的境外投資外匯登記,從法律法規(guī)層面解決境內(nèi)居民個人無法在境外投資的困境:
解決境內(nèi)居民個人在境外持股的合規(guī)性;
解決境外融資和返程投資合規(guī)性的問題;
打通境內(nèi)居民境外投資資金調(diào)回通道。
2、37號文登記解讀
依據(jù)37號文規(guī)定,“境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記指境內(nèi)居民以投融資為目的,以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益,或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益,在境外設(shè)立或間接控制特殊目的公司,通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目,據(jù)此向外匯管理局或其授權(quán)機構(gòu)申請的外匯登記”。
37號文登記的主體是境內(nèi)居民個人,具體指的是持有中國境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民,以及雖無中國境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的境外個人。符合該定義范疇,較為常見的有企業(yè)創(chuàng)始人、企業(yè)的中國籍股東以及參與股權(quán)激勵計劃(ESOP)的員工等。而境外直接投資(ODI)備案主體為企業(yè),兩者有所區(qū)別。
何為特殊目的公司:以紅籌架構(gòu)為例,由于境內(nèi)企業(yè)直接在境外上市會遇到諸多的阻礙和限制,企業(yè)通常會搭建紅籌架構(gòu)確保上市合規(guī)性和操作便利性,而特殊目的公司是搭建該架構(gòu)的首個步驟,一般用于承載自然人、法人及其他機構(gòu)的權(quán)益。
對于辦理37號文登記的節(jié)點條例中是這樣要求的:“境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前,應(yīng)向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。”在完成37號文登記前,境內(nèi)居民個人可先完成境外特殊目的公司的注冊,但除支付公司注冊費用外不得進(jìn)行其他出資。
值得注意的是,外商全資公司(WFOE)成立或國內(nèi)經(jīng)營實體變革為WFOE,也會被視為出資完成,因此37號文登記必須在WFOE搭建完成前。
3、未合規(guī)履行37號文登記的法律后果
對于境內(nèi)居民而言,如果不能合規(guī)履行37號文登記,很容易觸發(fā)與外匯管理相關(guān)的法律后果,比如:
境內(nèi)居民或其直接、間接控制的境內(nèi)企業(yè)通過虛假或構(gòu)造交易匯出資金用于特殊目的公司,外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條進(jìn)行處罰。
境內(nèi)居民未按規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記、未如實披露返程投資企業(yè)實際控制人信息、存在虛假承諾等行為,外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十八條第(五)項進(jìn)行處罰。
在境內(nèi)居民未按規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記、未如實披露返程投資企業(yè)實際控制人信息或虛假承諾的情況下,若發(fā)生資金流出,外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第三十九條進(jìn)行處罰;若發(fā)生資金流入或結(jié)匯,根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十一條進(jìn)行處罰。
境內(nèi)居民與特殊目的公司相關(guān)跨境收支未按規(guī)定辦理國際收支統(tǒng)計申報的,外匯局根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十八條第(一)項進(jìn)行處罰。
因此,請務(wù)必合規(guī)進(jìn)行37號文登記,以免給您境外投融資帶來不必要麻煩。
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